Марина Калиновская, юридическая фирма «ЮрЗнак», специально для журнала «Дело»,

    Комментарии 16 Июн 2011 16:42

    Держим удар. «Валютного цунами»

    В последнее время колебания курсов валют напоминают волны цунами – такие же непредсказуемые и опасные. Чтобы минимизировать возможные потери, участники рынка должны более тщательно подходить к заключению договоров со своими контрагентами.

    Изменение курса валюты буквально за день может сделать убыточным любой контракт. Чтобы сохранить бизнес в таких условиях, нужно намного внимательнее, чем обычно, относиться к договорным обязательствам, которые принимает на себя компания, а также предусматривать в договоре инструменты минимизации рисков на случай значительных колебаний рынка. Белорусское законодательство позволяет использовать законные способы «безопасного» определения и изменения договорной цены, механизмы компенсации валютных потерь и даже возможность расторжения договоров, ставших убыточными.

     

    Цена в «у.е.».

    Возможно ли это?

    Вопреки распространенному заблуждению определение цены в иностранной валюте вполне законно не только в сфере арендных правоотношений, но и для хозяйственных договоров. Согласно ст. 289 Гражданского кодекса денежное обязательство может быть выражено не только в белорусских рублях, но и в иностранной валюте при условии, что оплата должна быть произведена в эквивалентной сумме в белорусских рублях. Если курс в договоре не определен, то по умолчанию применяется официальный курс соответствующей валюты на дату платежа.

    Однако если еще недавно такое условие было вполне приемлемым для снижения валютных рисков, то сейчас трудности с покупкой валюты по официальному курсу делают его, мягко говоря, менее полезным. Учитывая, что банки не определяют единый курс продажи безналичной валюты на внебиржевом рынке на заданную дату, единственным компромиссным вариантом представляется применение курса продажи наличной валюты определенным банком, например, на день платежа. Поэтому в договоре следует максимально подробно определять порядок расчета договорной цены. Например, так: «Цена товара составляет сумму в белорусских рублях, эквивалентную €500 по курсу Национального банка Республики Беларусь (или – любого другого банка) на день оплаты».

    Привязка цены к иностранной валюте частично позволит компенсировать убытки, связанные с изменением ее курса по отношению к белорусскому рублю и может быть вполне приемлемым инструментом при определении цены услуг или работ. В случае же поставки товара на условиях отсрочки платежа этот способ нейтрализует валютные риски хотя бы на период между заключением договора и отгрузкой товара. После отгрузки товара и оформления товаросопроводительных документов, в которых цена указывается в белорусских рублях по курсу на день отгрузки, продавцу уже очень сложно взыскать с покупателя стоимость товара, рассчитанную по курсу на день оплаты. В таком случае механизмы распределения между продавцом и покупателем рисков обесценивания валюты платежа требуют индивидуальной доработки с учетом особенностей ситуации и оформления взаимоотношений сторон.

     

    Неустойка – за неустойчивый курс

    Поскольку возможностей адаптации цены к изменениям валютного курса недостаточно, чтобы исключить убытки продавца в случае значительных валютных колебаний, можно использовать другие инструменты. Самым простым из них является определение в договоре неустойки – пени или штрафа – за просрочку оплаты.

    Неустойка по своей сути является мерой ответственности за ненадлежащее исполнение обязательства и может рассматриваться как частичная компенсация потерь пострадавшей стороны, в том числе связанных с валютными рисками. Для ее взыскания необходимо соответствующее письменное соглашение сторон, определяющее обстоятельства, при которых неустойка подлежит уплате, а также ее размер. Стороны вправе определить любой размер неустойки, однако в случае судебного спора взыскание полной суммы пени или штрафа не может быть гарантировано. Суд по своему усмотрению вправе уменьшить размер неустойки, если посчитает его не соответствующим последствиям просрочки платежа. Возможность уменьшения по усмотрению суда, а также возможность взыскания только за период просрочки платежа существенно уменьшает компенсационную функцию неустойки и вынуждает искать дополнительные механизмы перераспределения валютных потерь.

     

    Проценты за просрочку

    Проценты за пользование чужими денежными средствами – особая форма ответственности за ненадлежащее исполнение денежных обязательств, которая также может обеспечить возмещение убытков, в том числе и инфляционных потерь. В отличие от неустойки, такие проценты будут взысканы судом на основании ст. 366 Гражданского кодекса в полном объеме. Причем, проценты за пользование чужими денежными средствами подлежат оплате в случае неправомерного удержания, уклонения от возврата или иной просрочки при уплате денежных средств. По общему правилу проценты взыскиваются за период просрочки по ставке рефинансирования Национального банка, установленной на дату оплаты или дату судебного решения о взыскании.

    При расчете процентов по ставке, установленной ст. 366 ГК, об адекватной компенсации потерь говорить не приходится. Например, если на момент написания этой статьи должник оплатил бы Br10 млн. с просрочкой 30 дней, то размер процентов за пользование чужими денежными средствами составил бы всего Вр131.507. Но нужно знать, что стороны могут согласовать в договоре другую ставку – например, пяти- или даже десятикратный размер ставки рефинансирования либо другой ее размер, не привязанный к учетной ставке Нацбанка. При этом крайне важно назвать в договоре вид процентов – то есть указать, что таким образом стороны определяют именно «иной, не соответствующий учетной ставке Нацбанка размер процентов за пользование чужими денежными средствами».

    Поскольку расчет процентов за пользование чужими денежными средствами основан на учетной ставке Нацбанка, то вполне логично, что их взыскание возможно только в отношении задолженности в белорусских рублях. Вместе с тем, проценты также начисляются на сумму в белорусских рублях, в которой должно быть исполнено обязательство, выраженное в иностранной валюте, при условии применения официального курса.

    Так что проценты за пользование чужими денежными средствами могут быть взысканы в увеличенном размере и таким образом гарантировать кредитору возмещение инфляционных потерь. Однако, так же как и неустойка, проценты по ст. 366 ГК охватывают лишь период неправомерной просрочки платежа – между датой оплаты по договору и датой фактического платежа – и неприменимы в случае, если изменение курса произошло в период отсрочки оплаты, предоставленной покупателю согласно договору.

     

    Проценты за инфляцию

    Возможность взыскать компенсацию за пользование денежными средствами в период отсрочки или рассрочки платежа, согласованной сторонами, предоставляют проценты за пользование коммерческим займом.

     

    Под коммерческим займом Гражданский кодекс понимает предоставление контрагенту права пользования денежными средствами на период аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты (ст. 770 ГК). В отличие от неустойки и процентов по ст. 366 ГК, взыскание процентов за коммерческий заем возможно и за период с момента поставки товара (оказания услуг, выполнения работ) до момента оплаты, а также за период с момента перечисления предварительной оплаты до момента поставки товара (оказания услуг, выполнения работ).

    Причем, взыскание таких процентов реально и без соответствующего упоминания в договоре – на основании ст. 762 и 770 ГК коммерческий заем предполагается процентным, если иное не согласовано сторонами. Но по умолчанию размер процентов в этом случае определяется по ставке рефинансирования Национального банка Республики Беларусь. А она не позволяет компенсировать валютные потери в ощутимом размере. Следовательно, при заключении договора важно согласовать условие о процентах за коммерческий заем и указать их размер, позволяющий равномерно распределить валютные риски между сторонами, а также определить порядок и сроки их выплаты.

    С другой стороны, в условиях значительных и стремительных изменений на валютном рынке фиксированный размер процентов, установленный в договоре, может предоставить кредитору либо недостаточную компенсацию убытков, причиненных изменением курсов, либо наоборот, возложить на должника излишние затраты. Поэтому оптимальным решением может быть согласование сторонами формулы для расчета размера процентов за коммерческий заем с учетом изменений, например, курса продажи наличной иностранной валюты в определенном сторонами конкретном банке. Таким же способом можно определять размер договорной пени и процентов за пользование чужими денежными средствами.

    Проценты за коммерческий заем позволят хотя бы частично учесть реальное изменение валютного курса за период отсрочки платежа. Хотя, конечно, эффективное применение этого механизма возможно только при условии согласования сторонами размера процентной ставки.

     

    Поле для маневра

    Законодательство допускает одновременное взыскание процентов за коммерческий заем, процентов за пользование чужими денежными средствами и неустойки. Использование этих трех инструментов в совокупности во многих случаях позволит кредитору компенсировать валютные потери. Однако не стоит полагаться исключительно на возможности определения цены в иностранной валюте или взыскания компенсации в виде неустойки или процентов. В случае серьезных финансовых затруднений у должника и с учетом сроков судебного взыскания спорных сумм иногда оптимальным решением будет расторжение договора в связи с существенным изменением обстоятельств. По этой причине помимо указанных выше инструментов, не менее важно согласовать условия и порядок расторжения договора в случае значительных изменений на рынке – и тем самым оставить себе поле для маневра.

    Теоретически изменение или расторжение договора в связи с существенным изменением обстоятельств возможно и без специального указания в договоре – на основании ст. 421 ГК. Однако фактически расторжению договора в таком случае препятствуют два фактора:  сложность доказывания факта существенного изменения обстоятельств и судебный порядок расторжения договора. Но выход есть: стороны вправе дополнительно предусмотреть практически любые основания для расторжения договора. Поэтому в нем рекомендуется указывать: какие конкретно изменения обстоятельств стороны признают существенными и какие доказательства считаются достаточными для подтверждения таких фактов. Кроме того, важно прямо указать в договоре на возможность и условия одностороннего расторжения договора во внесудебном порядке. Это позволит с наименьшими затратами расторгнуть договор, который стал убыточным еще до его исполнения. Но стоит обратить внимание на правильное оформление документов, подтверждающих основания расторжения договора. В противном случае контрагент может оспорить факт правомерного расторжения договора и заявить требование о возмещении убытков, вызванных неисполнением договорных обязательств, в том числе, например, разницы между стоимостью товара на момент заключения договора и на момент заявления требования.

    В заключение можно отметить, что добросовестное исполнение принятых обязательств остается основным принципом взаимоотношений в любое, даже самое трудное время. Но, чтобы сократить или компенсировать убытки, вызванные значительными колебаниями курсов валют или иными непредвиденными обстоятельствами в период исполнения договора, важно заранее согласовать в нем инструменты распределения рисков между сторонами и предусмотреть возможность его расторжения при определенных обстоятельствах. Это позволит сделать ваш бизнес намного безопаснее в наше непростое время.

    Деловые и бизнес новости
      Добавить комментарий

      Календарь бизнес событий
      • выставки
      • презентации

      © Издательство «Дело (Восток+Запад)».

      Все права защищены.

      При использовании материалов активная индексируемая ссылка на www.delo.by обязательна.

      ISSN DELO (online) 1608-1404

      220004, Минск, пр. Победителей, 11

      email: delo@delo.by